（2024）皖12刑终356号​李某、陈某设赌场罪二审判决书

李某、陈某设赌场罪二审判决书

安徽省阜阳市中级人民法院

（2024）皖12刑终356号

2024年08月06日

案件概述

书记员李孟阳出庭履行职务，原审被告人李某及其辩护人余鸿飞到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2021年底至2023年1月份，被告人李某先后在临泉县××镇××村委××庄××号××院两侧房间内放置3台“捕鱼机”，直至2023年1月22日被查获。上述3台“捕鱼机”中1台损坏，另2台正常使用，每台有6个把手，合计12个独立操作单元，均能正常使用。李某利用上述“捕鱼机”供他人进行赌博并从中获利。案发前一个月左右，被告人陈萍（李某儿媳）受李某安排为参赌人员提供收款、兑换等服务。

2023年1月22日李某被临泉县公安局滑集派出所民警抓获到案，同年2月20日陈萍被临泉县公安局滑集派出所民警电话通知主动到案，二人到案后均基本如实供述其犯罪事实。同年3月22日，李某退出违法所得1万元。

原判依据受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、前科证明等书证，证人彭某1、彭某2等人的证言，被告人李某、陈萍的供述与辩解，赌博电子游戏机认定书等证据认定上述事实。

一审法院认为

原判认为：被告人李某、陈萍的行为构成开设赌场罪。被告人李某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚；犯罪时已满65周岁，酌情从轻处罚。被告人陈萍在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯；主动到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻、减轻处罚。二被告人均认罪认罚，依法从宽处理；退缴违法所得，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决：一、被告人李某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。二、被告人陈萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。三、扣押在案的李某违法所得人民币10000元，予以追缴，由扣押机关上缴国库，剩余违法所得，继续追缴。扣押在案的用于犯罪的赌博机3台、由扣押机关依法处理；赌资4555元，由扣押机关上缴国库。

上诉人主张

上诉人李某及其辩护人提出：李某犯罪情节一般，具有认罪认罚、坦白情节，原判对其量刑畸重，请二审法院对其从轻处罚，并适用缓刑。

阜阳市人民检察院认为：一审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。

二审法院查明

经二审审理查明的事实与一审相同，且经一审庭审举证、质证、查证属实的证据予以证实。二审期间，上诉人李某1及其辩护人均未提出影响本案事实认定的新证据，故对一审认定的事实和证据本院予以确认。

另查明：二审审理期间，李某1主动缴纳罚金人民币20000元。

二审法院认为

对上诉人、辩护人、出庭检察员的意见，本院根据查明的事实和证据，综合评判如下：

对于上诉人李某1及其辩护人提出的原判量刑畸重，请求从轻处罚并适用缓刑的意见。经查，原判根据李某1犯罪事实、性质及具有的法定酌定从轻处罚情节，对其量刑并无不当。鉴于本案具体案情以及李某1的认罪悔罪态度，并经社区评估，对其宣告缓刑对所居住地没有重大不良影响，对其可以适用缓刑。故对相关上诉理由和辩护意见，本院予以支持。

本院认为：上诉人李某1、原审被告人陈某2以非法营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。但适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一、二项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持安徽省某人民法院3某第2号刑事判决的第二项和第三项即“被告人陈某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。扣押在案的李某1违法所得人民币10000元，予以追缴，由扣押机关上缴国库，剩余违法所得，继续追缴；扣押在案的用于犯罪的赌博机3台、由扣押机关依法处理；赌资4555元，由扣押机关上缴国库”；

二、撤销安徽省某人民法院3某第2号刑事判决的第一项即对被告人李某1的定罪量刑部分；

三、上诉人（原审被告人）李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。

（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）

本判决为终审判决。

审判人员

审判长孙颖

审判员余林

审判员刘杰

二〇二四年八月六日

法官助理刘莉莉