（2011）息刑初字第165号非法经营一案一审刑事判决书

审理法院：息县人民法院

案　　号：（2011）息刑初字第165号

案件类型：刑事

案　　由：非法经营罪

裁判日期：2011-08-17

审理经过

息县人民检察院以息检刑诉（2011）128号起诉书指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法经营罪，于2011年6月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序简易审方式公开开庭审理了本案。息县人民检察院指派检察员陈威出庭支持公诉。被告人李某2、李某1及辩护人张国权、被告人李某3均到庭参加了诉讼。期间报河南省高级人民法院延长审理期限一个月，现已审理终结。

本院查明

本院经审理查明：

2010年11月份至2011年2月份，被告人李某2先后三次通过被告人李某1购买假冒伪劣卷烟制品。第一次购买“散花”牌3件（每件700元）、“红旗渠”牌1件（每件1000元）、“玉溪”牌和“中华”牌2件（每件3500元），合计交易价款10100元；第二次购买“散花”牌10件（每件700元）、“红旗渠”牌2件（每件1000元），合计交易价款9000元；第三次通过被告人李某3运输，购买“玉溪”牌4件（每件3500元）、“帝豪”牌14件（每件1600元）、“红旗渠”牌8件（每件1000元），合计交易价款44400元。以上假冒伪劣卷烟制品每件均为50条。2011年2月27日凌晨，在被告人李某2与李某1进行第三次交易时，息县烟草专卖局工作人员在被告人李某2租用的仓库内当场查获卷烟制品1722条，经河南省烟草质量监督检测站鉴定，查获的卷烟均系假冒伪劣卷烟。

上述事实，被告人李某2、李某1、李某3在开庭审理过程中均无异议。且有书证：息县公安局接受刑事案件登记表、抓获经过、户籍证明、扣押物品清单、息县人民法院刑事判决书、Im河区人民法院刑事判决书、平舆县人民法院刑事判决书，息县公安局现场勘验检查笔录、现场照片，河南省烟草质量监督检测站鉴定报告及被告人李某2、李某1、李某3的供述等证据证实，足以认定。

本院认为

本院认为，被告人李某2、李某1、李某3违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，其中被告人李某2、李某1非法经营额达63500元，被告人李某3明知被告人李某1销售假冒伪劣卷烟制品而为其运输达26万支（1300条），三被告人的行为扰乱市场秩序，情节严重，均已构成非法经营罪。息县人民检察院指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法经营罪，罪名成立，本院予以支持。但根据最高人民法院和最高人民检察院“关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释”（法释[2010]7号）第四条规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额。故应当认定被告人李某2、李某1非法经营额为审理查明的63500元，而非起诉书指控的以零售价格计算的167640元。被告人李某1的辩护人辩称，对被告人不应以非法经营罪定罪，而应以销售伪劣产品罪定罪，经查，根据“法释[2010]7号”解释第五条规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。而根据刑法相关规定，非法经营罪处罚较销售伪劣产品罪重，因此，本案应以非法经营罪定罪。被告人李某2被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李某1有犯罪前科，应酌情从重处罚。三被告人归案后认罪态度较好，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十五条、第六十一条、最高人民法院和最高人民检察院“关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释”（法释[2010]7号）第三条（一）、（二）项、第四条、第五条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人李某2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，罚金八千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2012年2月16日止。罚金于判决生效后三十日内缴清。）

二、被告人李某1犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，罚金五千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2011年10月16日止。罚金于判决生效后三十日内缴清。）

三、被告人李某3犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，罚金四千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日。即自2011年3月5日起至2011年9月4日止。罚金于判决生效后三十日内缴清。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判人员

审判长王波

审判员涂善喜

审判员陈立生

裁判日期

二Ｏ一一年八月十七日

书记员

书记员詹敏霞