龙云华律师：认罪认罚背景下的有效辩护

来源：m.055110.com 日期:2023-01-10 阅读次数:

认罪认罚是近年来国家推行的一项法定从宽处罚制度，其宗旨是提高诉讼效率、节约司法资源，化解社会矛盾。对于刑辩律师来说，用好认罪认罚从宽制度，可能会给当事人争取到不捕、不诉，以及从轻处罚的有利效果。下面，笔者将用几个亲办的真实案例，从什么情况下可以建议当事人认罪认罚；当事人认罪认罚以后，律师是否可以做无罪辩护；以及当事人认罪认罚被判决以后，是否可以上诉这三个方面，来分析一下怎样在认罪认罚的背景下，最大限度地维护当事人的合法权益，实现有效辩护。

一、什么情况下可以建议当事人认罪认罚？

对于自己是否要认罪认罚，很多时候当事人都会征询律师的意见，那么在什么情况下可以建议当事人认罪认罚呢。根据近几年的司法大数据来看，一旦当事人做了认罪认罚，98%以上都会被定罪处罚。所以，让当事人认罪认罚的前提，就是需要专业刑事律师在充分阅卷和分析研判的基础上，得出当事人基本不可能无罪的结论时，就可以建议当事人认罪认罚，以便获得该法定的从轻处罚情节，最高可以减少基准刑的30%。但是，如果经分析认为当事人可能无罪，或者明显无罪的情况下，就不能轻易的让当事人认罪认罚，否则就可能会出现律师让当事人认罪认罚并做有罪从轻辩护，结果法院判决无罪的笑话。

所以，让当事人认罪认罚的前提，就是需要专业刑事律师在充分阅卷和分析研判的基础上，得出不可能无罪的结论，并与当事人充分沟通，取得一致意见，就可以让当事人认罪认罚。反之，则是一种不负责任的表现。

案例一

坚决不认罪，最后成功无罪。

这是笔者办理的一起企业家涉嫌虚假诉讼罪案件。在找到我之前，当事人已经被刑事拘留，接受委托后，我基本上每周去会见当事人两次，一是为了缓解当事人因突然被关押而产生的紧张情绪，二是为了尽量从当事人那里了解更多的与案件有关的信息。会见回来之后再与当事人家属联系，尽量收集与案件有关证据和材料，调取之前的相关民事判决书及借款合同等材料，理清案件的基本事实。当事人被关押20多天之后，因为顶不住压力，急于取保出来，曾提出以免除对方800万元还款义务为代价，来换取对方的谅解，同时认罪认罚，争取先取保出来。但是，我在了解案件基本事实之后，认为本案根本不构成犯罪，不能随意认罪、和解，如果随意认罪、和解，反而会被认为是心虚，不利于当事人的彻底无罪。最终当事人及家属听取了辩护人的意见，没有违背事实去认罪及和解。后来公安机关将案件报送检察院审查逮捕，辩护人又就案件事实、证据及法律等方面的问题与检察官进行充分的沟通，认为本案根本不构成犯罪，建议检察院不批捕逮捕。当事人被关押37天之后，如期走出了看守所。一年之后，公安机关撤销了案件。既避免了当事人被定罪处罚，又为当事人节省了800万元的和解费用，这其中律师的专业与否，及对案件事实与法律政策的把握就显得尤为重要。

案例二

用好认罪认罚，实现重大从轻处罚。

这是笔者办理的一起号称某地区历史上最大的组织卖淫案。涉案金额1.2亿余元，组织人数近100人。按照该地区之前的会议纪要规定，组织30人以上就要判处无期徒刑或者死刑。后来《刑法修正案九》废除了该罪的死刑，但是由于本案涉案金额巨大，组织人数众多，我的当事人又是一号主犯，所以虽然废除了死刑，依法还是可能判处无期徒刑的，后来也确实是因为可能判处无期徒刑，案件被移送到中级人民法院作为一审法院审理。在阅卷之后，我发现该案不可能无罪，那么怎样最大限度地减少刑期就成为辩护的首要目标。当时有很多小道消息传出来，说要给我的当事人判处无期徒刑。该案卷宗一共有80多本，于是我就一边阅卷并挑出卷宗中存在的问题（有些问题还是难以补正的），一边多次积极地跟检察官沟通，最后检察官说如果认罪认罚，可以从轻处罚。我想现在法定最高刑是无期徒刑,如果从轻处罚就只能是有期徒刑15年或者以下了，有期徒刑15年和无期徒刑相差还是特别大的。又经过几次与检察官沟通之后，最后与检察官商定，我建议当事人认罪认罚，对案件事实基本不提异议，检察院量刑建议有期徒刑15年，并处罚金。于是我便用检察院的远程提讯室，当场见证当事人签署了认罪认罚具结书，成功实现了从无期徒刑到有期徒刑的辩护目标。

二、当事人认罪认罚判决以后，是否可以上诉？

一般来说，当事人认罪认罚以后，如果法院也是按照检察院的量刑建议判的，是不可以提出上诉的，否则检察院可能会提起抗诉，撤销认罪认罚具结书，并撤销当事人享受因认罪认罚而减少刑期的优惠，从而有可能加重当事人的处罚。

但是，笔者认为在下列情况下还是可以提起上诉的：

法院判决超出了量刑建议的处罚范围，加重了当事人的处罚，当然可以提起上诉；

量刑建议只确定了主刑的量刑幅度，没有确定附加刑（如罚金等）的量刑幅度时，如果法院判决罚金过高，可以就罚金部分提起上诉；

有新的量刑情节，如有自首、立功等从轻、减轻处罚情节出现，而法院的判决书中并未体现该量刑情节时，笔者认为这也是可以提起上诉的；

出现了其他可以提起上诉的合理事由。

案例三

认罪认罚后上诉获改判，减少刑期一年，减少罚金500万元。

在上述案例二中，检察院在当事人认罪认罚后，给出的量刑建议是有期徒刑十五，并处罚金，但是并未对罚金的范围给出具体建议。后来法院就给我的当事人判了有期徒刑十五年，并处罚金1500万元。判决出来以后，虽然刑期上当事人有心理预期，可以接受，但是罚金确实有点超出了他们的承受范围。如果不上诉，又交不起罚金，担心影响后面的减刑，如果上诉，又担心加重处罚。当时，当事人及家属均处于一个十分矛盾及焦虑的心情当中。为了能够打破僵局，减少当事人及家属的压抑与焦虑，我最后还是建议当事人上诉。上诉的结果一般有三种，一是检察院抗诉后加重处罚，这在实践中也有不少案例；二是驳回上诉，维持原判；三是直接改判或者发回重审后改判，减轻处罚。为了确保上诉不被加重处罚，我在上诉前先和检察官进行沟通，提出检察院当时并未建议罚金刑的具体数额，现在法院判处的罚金过高，当事人承受不起，我们如果以罚金过重为由提起上诉，不能算是违背了认罪认罚的规定，检察院是不是就不会提出抗诉。检察官人很好，当即表示如果是以罚金过重为由提出上诉，他们不会抗诉。在与检察官再三确认之后，我在上诉期满前最后一天向法院邮寄了上诉状，事后检察院如约没有抗诉。在确保上诉不会被加重处罚之后，当事人及家属的担心总算是放下了，因为现在最坏的结果也就是维持原判，甚至还可能会有更好的结果。当然，我们上诉的目的不是为了维持原判，而是争取改判，为了实现这一目标，就得找到能够令二审法院改判的理由。通过对比发现，我的当事人一号被告被判处的是有期徒刑十五年，并处罚金1500万元，二号被告被判处的是有期徒刑十四年，并处罚金1000万元。实际上一号、二号被告在本案当中的地位、作用相当，在该组织中所占的股份也是相同的，这个大家都没有异议，二号被告之所以被判的轻一些，是因为他检举揭发他人涉嫌犯罪，具有立功情节，但是我从一审判决书中发现，里面明确写着该立功情节有待进一步查实，也就是说尚未查实，而《刑法》第六十八条规定，立功情节需要查证属实才可以从轻处罚。所以，由于二人在本案中的地位、作用相当，如果二号的立功情节不能作为其从轻处罚的依据，那么相对于二号来说，一号的处罚就明显畸重。另外，我在一次例行会见当事人时，还听说其前期在组织中所占的股份比二号要少，后期二人的股份才是相同的。为了确立这一事实，我在一审庭审中，当庭就此事分别对一号和二号进行发问，得到了二人肯定的回答，并记录在了庭审笔录之中。因此，我在二审辩护意见中就明确表示，二号被告的立功情节不能作为其从轻处罚的依据，一号、二号被告在本案当中的地位作用相当，甚至一号前期股份较少，作用较小，结果一号却比二号处罚要重，这违反了司法应当公平公正的基本原则，请求对一号减轻处罚。因为一审判决后检察院没有抗诉，二审法院不能加重二号被告的处罚，为了法律的公平公正，所以二审直接改判一号被告与二号被告的处罚相同，因此给一号被告减少了一年刑期，减少罚金500万元，当事人及家属均表示非常满意。

三、当事人认罪认罚后，律师是否可以做无罪辩护？

认罪认罚从宽制度的目的就是为了提高诉讼效率，节约司法资源。很多人认为，律师既然都在认罪认罚具结书上签字了，就不可以再做无罪辩护。但是笔者认为，辩护律师在不否认案件事实的前提下，还是可以从法律上给当事人做无罪辩护的，具体理由如下：

首先，根据两高三部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第六条规定，认罪是指：犯罪嫌疑人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议。也就是说，规则只要求对指控的事实没有异议就可以，如果该事实在法律上不应当认定为是犯罪，我们还是可以从法律上去给当事人做无罪辩护的。而且当事人及律师对事实都不提出异议，这也是从查清案件事实的这一主要方面节约了司法资源，符合认罪认罚从宽制度的目的要求。至于该事实行为在法律上是否构成犯罪，对于作为普通大众的当事人来说，他是不清楚的。而对于律师来说，虽然律师是专业法律人士，但是实践中很多案件在法律上都是存在很大争议的，有一位刑事老法官说，他判了20年的刑事案件，但是对于刑事诈骗与民事欺诈的区别，他还是没有搞清楚。所以，对于在法律上可能无罪，或者是否构成犯罪有很大争议的案件，辩护律师在不否认案件事实的前提下，还是可以从法律上给当事人做无罪辩护的。

其次，根据认罪认罚具结书的内容设计，律师在认罪认罚具结书上，只是在见证人一栏，做为见证人签字，见证的事项是当事人签订认罪认罚具结书的自愿性和真实性，而不是一定要求律师也必须认同当事人是肯定构成犯罪的。

再次，很多地方认罪认罚从宽制度的实施细则均规定，犯罪嫌疑人认罪认罚以后，律师可以作无罪辩护。例如，山东省《关于适用认罪认罚从宽制度办理刑事案件的实施细则（试行）》第四条明确规定：“认罪”，是指犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人、被告人表示自愿认罪，但辩护人作无罪辩护的，不影响“认罪”的认定。

当然，当事人认罪认罚后，律师作无罪辩护时，一般不应否认基本的案件事实，而且其辩护理由一定要在法律上或者证据上站得住脚，具有一定的合理性和合法性，否则建议不要轻易做无罪辩护。

案例四

当事人认罪认罚，律师作无罪辩护，获大幅度从轻处罚。

笔者办理的一起套路贷犯罪案件，全案一共有11名被告人，公诉方指控我的当事人构成诈骗罪，犯罪数额400余万元，当庭建议量刑11至14年有期徒刑，当事人自己表示认罪，但是我给其作的是无罪辩护，因为我认为本案当中没有虚构事实、隐瞒真相的客观行为，不符合诈骗罪的构成要件，后来张明楷教授也发文表示，不能一见到“套路贷”就认定为诈骗罪，关键还要看行为是否符合诈骗罪的犯罪构成。最后法院仅给我的当事人判处了6年有期徒刑，而其他检察院同等幅度量刑建议、且作有罪辩护的被告人均被判了十年以上有期徒刑。

综上，认罪认罚从宽制度有利于提高诉讼效率、节约司法资源，同时也能给犯罪嫌疑人、被告人带来很大幅度的从宽处罚，但是我们一定要仔细查阅卷宗材料，认真分析法律法规，区分不同案件情况，制定不同的辩护策略，以便最大限度维护当事人的合法权益。