高正纲、鲁鑫宇：逮捕后的故意伤害案不起诉

来源：m.055110.com 日期:2022-12-30 阅读次数:

【关键词】故意伤害、轻伤二级、逮捕、不起诉

【公诉机关】S市L县人民检察院

【嫌疑人】H某某

【辩护律师】

高正纲，安徽金亚太律师事务所高级合伙人、亚太刑事司法研究所执行所长，人身犯罪辩护部主任

鲁鑫宇，法律硕士，安徽金亚太律师事务所见习生

【涉嫌犯罪事实】

H某某因索要L某欠款，和L某发生争吵、厮打，涉嫌连续两次在L某居住小区、L县医院拳打脚踢L某面部，致L某轻伤二级。

【律师工作】

1.案发后，H某某慕名找到高正纲律师，双方在高律师出差途中面谈，经详细沟通了解案件情况，建议固定相关证据，为辩护做准备。

2.侦查阶段接受委托，第一时间提交委托手续，与侦查人员多次沟通，针对L某伤情可能存在的问题，提出重新鉴定申请并被采纳。

3.和H某某及其家人充分沟通，结合本案系民间借贷纠纷引发，建议民事起诉L某，同时申请对H某某被L某厮打所致伤情以及被L某摔坏的手机做鉴定，确定“以打促调”的辩护方案。

4.详细阅卷后多次会见H某某，在第二次鉴定结果L某仍为轻伤二级的情况下，结合案发起因、致伤原因、两次鉴定问题等和检察官多次沟通，促使检察官认真审视全案证据，考虑被害人存在过错意见。

5.民事起诉、刑事辩护、不断洽谈，促使被害人方一再降低和解金额，最终促成双方在检察官主持下和解，并达成和解协议、谅解书等，现场提交羁押必要性审查意见，H某某被取保候审。

6.乘胜追击，紧扣核心证据提交建议不起诉意见书及案发地类案检索报告，说服检察官采纳律师不起诉意见。

7.检察院最终决定对H某某不起诉，H某某对结果满意，并亲自赠送锦旗。

【律师寄语】

高正纲：相对不诉，彰显司法温度；专业辩护，拯救跌宕人生

【辩护意见】

“疑案”应当“无罪”

—建议对H某某涉嫌故意伤害案不起诉

尊敬的检察官：

安徽金亚太（长丰）律师事务所接受犯罪嫌疑人H某某的委托，指派我担任其涉嫌故意伤害一案的辩护人。经多次会见，实地走访案发现场，查阅卷宗材料，以及研究法医学等相关理论，辩护人认为，本案两次鉴定意见均不能作为定案依据；认定被害人L某的轻伤结果由H某某导致不能排除合理怀疑；H某某具有多项从轻、减轻情节，可对其不起诉。具体意见如下：

一、两次鉴定意见均不能作为定案依据

（一）鉴定意见所依据的两次CT诊断报告存在重大差别

L县人民医院CT诊断报告		W总医院
CT影像所见	诊断意见	CT影像所见	诊断意见
1.右眼眶内侧壁凹陷	右眼眶内侧壁骨折	1.及两侧眼眶内侧壁骨质连续性中断,断端稍移位	两侧眼眶内侧壁骨折
2.右侧鼻骨见低密度骨折线，骨质连续性中断,局部稍塌陷,软组织肿胀	右侧鼻骨骨折	2.鼻骨连续性中断,断端稍移位	右侧鼻骨骨折
3.无	无	3.右侧上颌骨额突骨质欠规则	右侧上颌骨额突骨质欠规则

对比上述表格可以看出，2022年6月24日L县人民医院的诊断报告中，L某面部损伤只有两处，即“右侧鼻骨骨折”与“右眼眶内侧壁骨骨折”，而在2022年7月1日W总医院的诊断报告中，L某面部损伤增加了第三处，即“右侧上颌骨额突骨质欠规则”。也就是在案发七天后，L某的伤情发生了明显的变化。

通过辩护人查询，在正常人面部骨骼结构中，鼻骨与颌骨额突部位的位置极为接近。

因此，L县人民医院对L某案发当日所作的CT诊断过程中，必然包括了对其上颌骨额突的审查诊断，却未提及该处的任何异常情况。而七天后的W总医院的诊断报告中，新指出“右侧上颌骨额突骨质欠规则”存在异常，但原因不明。

（二）“骨质欠规则”不等于骨折

经辩护人查询，骨质欠规则只是存在骨折可能的其中一种表现形式，需要进一步诊断才能确定。换言之，骨质欠规则在医学上可能代表骨折，也有可能代表其他骨质问题的存在，不能将“骨质欠规则”与“骨折”两者等同，更不能将“骨质欠规则”直接认定为骨折。

（三）W总医院的诊断存在明显错误

L县人民医院CT诊断报告		W总医院CT诊断报告
CT影像所见	诊断意见	CT影像所见	诊断意见
1.右眼眶内侧壁凹陷。	右眼眶内侧壁骨折。	2.两侧眼眶内侧壁骨质连续性中断,断端稍移位。	两侧眼眶内侧壁骨折。

在L县人民法院诊断报告中指出“右眼眶内侧壁骨折”，在W总医院诊断报告中指出“两侧眼眶内侧壁骨折”，两者之间再次出现存在重大差别。

结合视听资料证据（L县人民医院急诊大厅监控）来看，首先，该监控内容反映，争吵过程中，L某脸部较为整洁干净，无明显血迹或异常情况，没有左侧眼眶内侧壁骨骨折的临床表现。其次，H某某在被L某连续扇耳光后，使用右拳击打L某面部，H某某击打次数只有一次，击打部位是L某的中右侧面部，不可能造成L某两侧眼眶内侧壁骨折。

故，W总医院作出的L某“两侧眼眶内侧侧壁骨折”与本案事实不符，存在严重错误。

（四）两次鉴定意见均不能作为定案根据

根据《刑事诉讼法解释》第九十七条对鉴定意见应当着重审查以下内容：.....（三）检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符，检材是否充足、可靠；（四）鉴定意见的形式要件是否完备，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构加盖司法鉴定专用章并由鉴定人签名、盖章;.....

第九十八条鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：......（六）鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的;......

本案，第一次鉴定意见由于重新鉴定的提出，不能再作为定案的依据，而第二次鉴定意见中未注明提起鉴定要求、鉴定过程以及鉴定方法，鉴定意见的形式要件不能达到完备的要求。同时，两次鉴定意见依据的检材都包括存在明显错误的W总医院对L某的诊断材料。

综上，本案两次鉴定意见的真实性、合法性均存在重大疑问，依据上述法律规定，不得作为定案的根据。没有伤情鉴定，就无法认定L某构成轻伤，无法认定轻伤存在，则H某某依法无罪。

二、认定被害人L某的轻伤结果由H某某导致不能排除合理怀疑

（一）被害人L某存在伤情造假的故意

王某在证人证言中提到：L某在县医院住院期间,我每天早上到医院陪L某,在陪L某时,我在病房门口听到L某打电话咨询别人说:“我病例表发给你了,你找人看看可能构成轻伤害”,我隐约听到电话那头说:“不够”。接电话是何人？L某在电话中听到其伤情不够，会做什么？

（二）被害人L某的问诊行为存在明显异常

依据L县人民医院的入院记录与出院记录来看，被害人L某的住院时间为2022年6月24日-2022年7月2日，2022年7月2日L某才从L县人民医院出院。而在2022年7月1日，L某为何舍近求远，在未从L县人民医院出院的情况下，前往60多公里以外的W总医院诊疗，其行为存在极大的异常性，与常理不符。而结合上述第一点，L某经询问自己伤情不够轻伤，再决定外出诊疗，就符合逻辑了。在L县人民医院诊断不够轻伤，为何在W总医院诊疗就够了呢？

（三）被害人L某存在自伤行为

本案证人王某提到：”她是用左手扇自己的左脸右手扇自己的右脸,都扇了有两三下。”本案L某伤情鉴定主要集中在其右侧面部，其伤害结果产生原因中，不仅包括H某某的伤害行为，也包括L某的自伤行为。

（四）被害人L某的自伤行为可能导致轻伤结果的产生

本案被害人的自伤行为与H某某的侵害行为集中于被害人右面部，导致被害人可能构成轻伤二级的危害后果。该情况属于刑法理论上的多因一果。其中被害人的自伤行为为介入因素，H某某的行为属于前行行为。

首先，依据一般人观点，H某某的行为不足以引起被害人L某的自伤行为的产生；其次，被害人L某在与H某某发生冲突后，连续扇自己的耳光本身就具有高度的异常性；最后，被害人L某自扇耳光主要作用在其右侧面部，与H某某的伤害行为大致作用于同一部位，可能会导致危害结果产生。

综上，结合被害人L某电话咨询不构成轻伤，住院期间擅自离开就诊医院前往60公里以外的W总医院再次诊疗，且存在被害人自伤行为这一异常介入因素，全案至今无法排除轻伤结果是由L某自伤或者第三人伤导致的合理怀疑。

三、即便H某某构成故意伤害罪，也可依法不起诉

根据《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。本案H某某依法可适用不起诉，理由如下：

（一）本案系民间借贷纠纷引起

本案起因是民间借贷纠纷，L某恶意拖欠债务在先，且案发时多次辱骂、殴打H某某，导致H某某反击，从而产生互殴行为。由此可见，本案显属事出有因，H某某主观恶性较小，人身危险性较小。

（二）被害人存在重大过错

1.L某确有恶意拖欠H某某借款的行为

H某某供述称：“L某从我这陆陆续续借了有六七万块钱,都没还我,2021年5月我到法院起诉过她,后来因为她找我不让我起诉她,我又撤诉了。”被害人L某陈述：“我借他本人25000块钱是今年3月份借他的,另外今年6月1日他给我担保从他朋友那里借了十万块钱,这个钱是二分利的。”均能证明被害人L某确有恶意拖欠H某某欠款的行为；

2.第一次斗殴过程中双方均有辱骂、互殴行为

王某的证人证言称：“他们两个人就因为欠钱问题发生争吵,后来他们就在一起互相辱骂,一边骂一边推对方,H某某把对方推倒在旁边绿化带草从里,那个女的从地上爬起来后与H某某在一起撕打,他们俩互相用拳头、巴掌打对方,...”能够证明被害人在第一次斗殴中也有主要过错。

3.第二次斗殴过程中被害人L某多次辱骂、先动手殴打

依据L县人民医院急诊大厅监控视频来看，被害人L某与其丈夫M某共同辱骂H某某，其中L某跳着脚在骂H某某，并由L某连续扇H某某耳光，后H某某回击一拳。

结合上述事实来看，本案应当被定义为互殴引起的轻伤害案件，被害人L某恶意拖欠债务，多次实施辱骂、挑拨行为，并率先动手殴打H某某，使用扇耳光的方式，挑起冲突，对本案的发生具有重大错误，应当承担一定的责任。

（三）H某某在本案中也是受害者

本案系互殴行为导致的轻伤害案件，区别于一般的单方面殴打的故意伤害案件。H某某在斗殴行为中也遭受了一定损失。首先在人身权利上，在双方相互殴打的过程中，H某某也受到一定的伤害，其本人已提出伤情鉴定，受羁押影响，侦查机关暂未出具鉴定结论。若H某某伤情构成轻微伤以上，可对L某进行处罚。其次在财产权利上，被害人L某在斗殴过程中故意摔坏H某某的手机，该手机已经鉴定，L某构成故意毁财。因此，H某某也是受害者。

（四）H某某认罪认罚

H某某在案发后，如实向公安机关供述自己的犯罪事实，悔罪态度较好，应当认定为认罪认罚。

（五）H某某系自首

依据《刑事审判参考》指导案例第354：王春明盗窃案2005年第4集（总第45集）裁判摘要：被公安机关口头或电话传唤到案，应认定为“自动投案”，如实供述自己的罪行的，应认定为自首。

通过侦查机关出具的到案经过证明来看，H某某于2022年6月25日，由公安机关口头传唤至派出所接受询问，且到案后能够如实供述犯罪事实，应当认为自首。

（六）H某某具有和解、取得谅解等情节

2022年11月23日，H某某与被害人L某达成和解协议，双方矛盾已经化解；H某某家人代H某某赔偿L某经济损失，且被害人L某对H某某出具书面谅解书。

四、贵院有10例不起诉案件支持辩护人观点

经辩护人查询，贵院在办理类似轻伤害案件时，有10例案件作出不起诉决定，包括事实不清、证据不足不起诉以及犯罪情节轻微，无需判处刑罚不起诉两种类型。下述案例支持辩护人观点：

（一）事实不清、证据不足不起诉

1.王某甲故意伤害案

L检刑不诉(2020)9号

被不起诉人

王某甲

基本案情：

2019年2月4日8时许，在L县**乡**村**组王某乙家门口，王某甲妻子王某丙去王某乙家要账时与王某乙发生争吵，后相互辱骂。王某丙妹妹王某丁听到吵架声音，到王某乙家问情况时与王某乙发生辱骂。王某甲赶到后与王某乙进行理论继而发生撕扯，被人拉开后，王某戊、王某己、王某庚赶到。王某戊和王某乙发生争吵，遭到王某乙辱骂，后王某庚上去用脚踢王某乙肚子，王某己上去用脚踢王某乙腿部，王某甲上去用脚和拳头对王某乙的面部和身体部位实施殴打。经司法鉴定科学技术研究院鉴定王某乙的损伤程度为轻伤二级。

不起诉理由：

经本院审查并退回补充侦查，本院仍然认为L县公安局认定的犯罪事实不清、证据不足。王某甲不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定，决定对王某甲不起诉。

2.刘某甲故意伤害案

L检刑不诉(2020)7号

被不起诉人

刘某甲

基本案情：

2016年6月12日上午10时许，在L县**乡**村北湖被不起诉人刘某甲与刘某乙两家地的交界处，刘某乙与刘某甲两人因纠纷发生争吵、后两人发生打仗，在打仗过程中，刘某甲面部受伤，刘某乙的手受伤，后刘某乙手的伤情经鉴定为轻伤二级。

不起诉理由：

经本院审查并退回补充侦查，本院仍然认为L县公安局认定的犯罪事实不清、证据不足。刘某甲不符合起诉条件。依照《人民检察院刑事诉讼规则》第三百六十七条的规定，决定对刘某甲不起诉。

3.徐某某故意伤害案

L检刑不诉〔2020〕16号

被不起诉人

徐某某

基本案情：

2018年3月15日10时许，在L县**乡**村**水厂北边的田地里，被不起诉人徐某某与被害人李某某因土地归属问题发生争吵和辱骂，后二人发生厮打，徐某某将李某某右腿打伤，李某某将徐某某脸部和手部抓伤。经安徽永泰司法鉴定所鉴定，李某某右胫骨平台粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。

2018年3月15日，被不起诉人徐某某主动到L县公安局大庙派出所。

不起诉理由：

本院认为，被不起诉人徐某某上述行为，事实不清、证据不足，不符合起诉条件。依照《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第四百零三条第二款的规定，决定对徐某某不起诉。

4.韩某甲故意伤害案

L检刑不诉(2017)1号

被不起诉人

韩某甲

基本案情：

2017年2月13日13时许，在L县**镇**村**庄被不起诉人韩某甲家门口，韩某甲、张某某和韩某乙因为宅基地纠纷发生打架，韩某甲用脚将韩某乙右手手腕踢伤。经鉴定，韩某乙右桡骨远端粉碎性骨折，损伤程度为轻伤一级。

不起诉理由：

经本院审查并退回补充侦查，本院认为L县公安局认定的犯罪事实不清、证据不足，被不起诉人韩某甲不符合起诉条件。根据《最高人民检察院人民检察院刑事诉讼规则》（2012）第四百零三条第二款的规定，决定对韩某甲不起诉。

（二）犯罪情节轻微、无需判处刑罚不起诉

1.王某甲故意伤害案

L检刑不诉〔2021〕63号

被不起诉人

王某甲

基本案情：

2021年2月9日23时许，在L县**镇**村被不起诉人王某甲家门前，王某甲与其叔叔王某乙、婶婶胡某某因家庭矛盾纠纷发生争执。在争执的过程中，王某甲将王某乙右眼打伤，事后双方亲属出面说和。次日17时许，被不起诉人王某甲向王某乙赔礼道歉，见面后双方发生冲突，王某甲用拳头将王某乙的左眼睛打伤。经司法鉴定所鉴定，被害人王某乙的损伤程度暂定为轻伤二级（后王某乙申请不再做二次鉴定，该所终止此次鉴定工作）。

不起诉理由：

王某甲实施了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定的行为，但犯罪情节轻微，具有自首、认罪认罚、积极赔偿被害人经济损失并取得谅解情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条、第六十七条第一款的规定，不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。

2.魏某某故意伤害案

L检一部刑不诉〔2021〕Z3号

被不起诉人

魏某某

基本案情：

2020年9月14日13时许，被不起诉人魏某某在L县法庭门前路段附近与牛某某因琐事发生争吵并厮打。在厮打过程中，田某某（系牛某某婆婆）上前劝架，被不起诉人魏某某将田某某推倒在地，致田某某右股骨骨折。经鉴定，田某某的伤情为轻伤二级。

不起诉理由：

本院认为，魏某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定的行为，但犯罪情节轻微，具有赔偿被害人损失并取得谅解、认罪认罚等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。

3.夏某某故意伤害案

L检刑不诉(2020)10号

被不起诉人

夏某某

基本案情：

2019年5月16日10时许，被不起诉人夏某某在L县**镇**街**驾校带人练车。练车人路某某想插队练车，被不起诉人夏某某不同意。因此两人发生口角，路某某骂了夏某某，夏某某将路某某的鼻子打出血。经法医鉴定：路某某鼻子的伤情为轻伤二级。

不起诉理由：

本院认为，被不起诉人夏某某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定，涉嫌故意伤害罪。被不起诉人夏某某归案后主动交代犯罪事实，认罪态度较好，与被害人达成和解，积极赔偿被害人损失50000元，得到被害人谅解，认罪认罚，且被害人有明显过错。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对夏某某相对不起诉。

4.钱某某故意伤害案

L检未检刑不诉〔2020〕3号

被不起诉人

钱某某

基本案情：

2019年5月2日晚上，代某某因琐事被程某某、李某某、刘某某等人打伤后到L县第一人民医院（原址）检查。当晚22时左右，王某某打电话给被不起诉人钱某某，让其到L县**医院（原址）帮其朋友代某某凑钱交检查费。之后在医院东门对面的民宅院内，钱某某找程某某拿CT检查单,程某某称检查单称单据被其扔了，钱某某因此与其发生争执，而后对程某某的脸部实施殴打导致其右侧下颌骨骨折，而后钱某某在L县**医院（原址）院内与李某某发生争执并对其殴打。案发后，被不起诉人钱某某报案至L县公安局被带至该局灵城派出所接受调查并如实供述犯罪事实，赔偿被害人程某某经济损失十四万元取得其法定代理人谅解，且认罪认罚。经鉴定，程某某的伤情为轻伤二级。

不起诉理由：

本院认为，钱某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定的行为，但犯罪情节轻微，具有自首、认罪认罚等法定可以从轻、减轻情节，并且被不起诉人与被害人达成刑事和解，取得其谅解。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条、第一百七十七条第二款的规定，决定对钱某某不起诉。

5.赵某甲故意伤害案

L检刑不诉(2019)16号

被不起诉人

赵某甲

基本案情：

2018年9月3日10时许，被不起诉人赵某甲在L县**镇**村**庄**路上，因邻里纠纷与赵某乙发生争执，后双方相互殴打，两人右眼均被对方打伤。经司法鉴定所鉴定，赵某乙的损伤程度为轻伤二级。

2018年9月3日，被不起诉人赵某甲经公安机关口头传唤到案，到案后如实供述了其犯罪事实。

2019年9月4日，被不起诉人赵某甲赔偿被害人赵某乙人民币8000元，赵某乙对其行为表示谅解。

不起诉理由：

本院认为，赵某甲实施了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白、达成和解、被害人谅解等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对赵某甲不起诉。